【考点简析】合同的变更和转让

本章练习 高分考点

　　一、合同的变更

　　合同的变更仅指合同内容的变更，是指合同成立后，当事人双方根据客观情况的变化，依照法律规定的条件和程序，经协商一致，对原合同内容进行修改、补充或者完善。

　　(一)合同变更的要件

　　(二)合同变更的形式和程序

　　合同变更除法律规定的变更和人民法院依法变更外，主要是当事人协议变更。

　　合同变更适用《合同法》关于要约、承诺的规定，双方经协商取得一致，并采用书面形式。合同变更后，变更后的内容就取代了原合同的内容，当事人就应当按照变更后的内容履行合同，合同各方当事人均应受变更后的合同的约束。

　　二、合同的转让

　　合同的转让是指合同当事人一方将其合同的权利和义务全部或部分转让给第三人的行为。

　　(一)合同权利转让

　　《合同法》规定，债权人可以将合同的权利全部或部分转让给第三人。

　　(二)合同义务转移

　　债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人，应当经债权人同意;否则债务人转移合同义务的行为对债权人不发生效力，债权人有权拒绝第三人向其履行，同时有权要求债务人履行义务并承担不履行或迟延履行合同的法律责任。

　　合同义务转移的法律后果：

　　(1)新债务人成为合同一方当事人，如不履行或不适当履行合同义务，债权人可以向其请求履行债务或承担违约责任。

　　(2)新债务人享有基于原合同关系的对抗债权人的抗辩权。

　　(3)从属于主债务的从债务，随主债务的转移而转移。

　　(4)原第三人向债权人提供的担保，若担保人未明确表示继续承担担保责任，则担保责任因债务转移而消灭。

　　(三)合同权利义务的一并转让

　　合同关系的一方当事人将权利和义务一并转让时，除了应当征得另一方当事人的同意外，还应当遵守《合同法》有关转让权利和义务的规定。

　　(四)法人或其他组织合并或分立后债权债务关系的处理

　　当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。

　　当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。

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　　【精选习题】

　　1[判断题题]合同变更的效力原则上仅对未履行的部分有效，对已履行的部分没有溯及力，但法律另有规定或当事人另有约定的除外。(　)

　　【正确答案】对

　　【答案解析】以上的表述符合规定。

　　2[单选题]债务人转让全部合同义务的，下列说法不正确的是(　)。

　　A、需债权人同意方可进行

　　B、新债务人可主张原债务人对债权人的抗辩

　　C、若新债务人违约，新老债务人应承担连带责任

　　D、从属于主债务的从债务，随主债务的转移而转移

　　【正确答案】C

　　【答案解析】新债务人成为合同一方当事人，如不履行或不适当履行合同义务，债权人可以向其请求履行债务或承担违约责任，因此选项C错误。

　　3[单选题]下列不属于合同变更的要件的是（　　）。

　　A、当事人之间已存在合同关系

　　B、合同内容发生了变化

　　C、必须遵守法律的规定和当事人的约定

　　D、双方经协商取得一致

　　【正确答案】D

　　【答案解析】合同变更的要件包括：(1)当事人之间已存在合同关系。(2)合同内容发生了变化。(3)必须遵守法律的规定和当事人的约定。

　　4[多选题]下列哪几种情形，债权人不得转让合同权利？(　　)

　　A、根据合同性质不得转让

　　B、根据当事人约定不得转让

　　C、根据从属关系不得转让

　　D、依照法律规定不得转让

　　E、根据当事人义务不得转让

　　【正确答案】ABD

　　【答案解析】三种情形下，债权人不得转让合同权利：1.根据合同性质不得转让;2.根据当事人约定不得转让;3.依照法律规定不得转让。

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