【案例1】(2013年)

　　赵某担任甲上市公司总经理，并持有该公司股票10万股，钱某为甲公司董事长兼法定代表人。

　　2011年7月1日，钱某召集甲公司的董事会，9名董事中有4人出席，另有1名董事孙某因故未能出席，书面委托钱某代为出席投票。经钱某提议，出席董事会的全体董事通过决议，从即日起免除赵某总经理的职务。12月20日，赵某卖出所持的2万股甲公司股票。

　　2011年12月23日，赵某向中国证监会书面举报称：(1)甲公司的子公司乙公司曾向甲公司全体董事提供低息借款，用于个人购房;(2)2011年4月1日，甲公司召开的董事会通过决议为母公司丙公司向银行借款提供担保，但甲公司并未公开披露该担保事项。

　　2012年1月16日，中国证监会宣布对甲公司涉嫌虚假陈述的行为立案调查。3月1日，中国证监会宣布：经调查，甲公司存在虚假陈述行为，决定对甲公司给予警告，并处罚款50万元;认定钱某为直接责任人员，并处罚款10万元;认定董事李某等人为其他直接责任人，并处罚款10万元。

　　钱某辩称，甲公司未披露担保事项是公司实际控制人的要求，自己只是遵照指令行事，不应受处罚;李某则辩称，自己是独立董事，并不参与甲公司的经营管理活动，因此不应对甲公司的虚假陈述行为承担任何责任。中国证监会未采纳钱某和李某的抗辩理由。

　　要求：

　　根据上述内容，分别回答下列问题：

　　(1)2011年7月1日甲公司董事会的出席人数是否符合规定?并说明理由。

　　(2)甲公司董事会能否在无正当理由的情况下解除赵某的总经理职务?并说明理由。

　　(3)2011年12月20日赵某卖出所持甲公司2万股股票的行为是否合法?并说明理由。

　　(4)乙公司向甲公司的所有董事提供低息借款购房的行为是否合法?并说明理由。

　　(5)2011年4月1日甲公司董事会通过的为丙公司提供担保的决议是否合法?并说明理由。

　　(6)钱某和李某各自对中国证监会行政处罚的抗辩能否成立?并分别说明理由。

　　【案例1答案】

　　(1)甲公司董事会的出席人数符合规定。根据规定，董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。在本题中，9名董事中有4人出席，另有董事孙某书面委托钱某代为出席投票，出席会议的董事共计5人，超过了全体董事的半数，因此，甲公司董事会的出席人数符合规定。

　　(2)甲公司董事会可以在无正当理由的情况下解除赵某的总经理职务。首先，决定聘任或者解聘公司总经理及其报酬事项属于董事会的职权;其次，法律并未规定董事会解聘公司总经理必须要有一定原因，甲公司的公司章程对此也没有明确的规定，因此，甲公司董事会可以在无正当理由的情况下解除赵某的总经理职务。

　　(3)2011年12月20日赵某卖出所持甲公司2万股股票的行为不合法。根据规定，董事、监事、高级管理人员离职后6个月内，不得转让其所持有的本公司股份。在本题中，2011年12月20日赵某卖出所持甲公司股票的时间距其离职(2011年7月1日)未超过6个月。

　　(4)乙公司向甲公司的所有董事提供低息借款购房的行为不合法。根据规定，股份有限公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。

　　(5)甲公司董事会通过的为丙公司提供担保的决议不合法。根据规定，公司为股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东大会决议。

　　(6)①钱某的抗辩不能成立。根据规定，如有证据证明因信息披露义务人受控股股东、实际控制人指使，未按照规定披露信息，或者所披露的信息有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的，在认定信息披露义务人责任的同时，应当认定信息披露义务人控股股东、实际控制人的信息披露违法责任。

　　在本题中，即使有证据证明甲公司未披露担保事项是公司实际控制人的要求，钱某只是遵照指令行事，也不能免除钱某的责任(同时应追究实际控制人的责任);②李某的抗辩不能成立。根据规定，不直接从事经营管理，不得单独作为不予处罚的情形认定。

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